Прием платежей как деятельность, не требующая банковской лицензии

   Под термином «прием платежей» понимают две принципиально разные схемы работы, различающиеся по юридической конструкции, субъектному составу, правилам бухгалтерского учета и налогообложения, необходимостью лицензирования деятельности, а именно:

• перевод денежных средств без открытия банковского счета по поручению физического лица. Эта деятельность согласно ст.5 ФЗ «О банках и банковской деятельности» является лицензируемой и осуществляется кредитными организациями.
• прием платежей от абонентов и осуществление информационного взаимодействия с оператором сотовой связи по поручению (а иногда и от имени) последнего. Это один из примеров посреднической деятельности, которая основывается на положениях Гражданского Кодекса (Гл. 49, 51, 52) и соответствующих договорах, и для своего осуществления не требует наличия банковской лицензии.

   Согласно п. 1 ст. 861 ГК РФ расчеты с участием граждан, не связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут производиться наличными деньгами или в безналичном порядке. Согласно п. 3 ст. 861 ГК РФ безналичные расчеты производятся через банки, иные кредитные организации, в которых открыты соответствующие счета, если иное не вытекает из закона и не обусловлено используемой формой расчетов. ЦБ РФ письмом от 4 января 2003 г . N17-44/1 разъяснил, что на основании ст. 5 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» перевод денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов относится к безналичным расчетам.

   Банки оказывают физическим лицам банковские услуги по перечислению средств на цели, допускаемые действующим применимым законодательством, на основании поручений этих лиц. Денежное обязательство между банком и физическим лицом (далее плательщиком), т.е. обязательство, в соответствии с которым на банк возлагается обязанность перечислить средства плательщика на счет указанного плательщиком лица в этом или ином банке, возникает при наступлении определенного юридического факта - предъявления плательщиком поручения в кредитную организацию о перечислении средств. Денежное обязательство банка по перечислению средств плательщика считается надлежаще исполненным в соответствии со ст. 865 ГК РФ в том случае, если банк перечислил средства плательщика банку получателя средств для их зачисления на счет лица, указанного в поручении плательщика. В тоже время банк не является участником договора плательщика, например, с провайдером, не несет каких - либо обязательств по этому договору, поэтому денежное обязательство плательщика по такому договору должно быть исполнено плательщиком в соответствии условиями договора с провайдером, в надлежащем месте, в надлежащее время и надлежащим образом. И надлежащий срок исполнения плательщиком своего обязательства из договора с провайдером может не совпадать с моментом предъявления плательщиком банку поручения на перевод и внесения средств. При этом банк плательщика не может быть надлежащим лицом и местом исполнения обязательства плательщика, если такие лицо и место не предусмотрены как договором плательщика с провайдером, так и договором провайдера с банком плательщика (что не присуще банковской деятельности).

   Агенты провайдеров, принимающие платежи от абонентов в оплату счетов провайдеров, действуют на основании договоров, направленных на оказание юридических услуг: договоров поручения (гл. 49 ГК), комиссии (гл. 51 ГК) и агентирования (гл. 52 ГК). На основании этих договоров агент совершает для провайдера юридически значимые действия, т.е. действия, влекущие за собой возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей.

   В определении договора поручения, содержащемся в ст. 971 ГК, сказано, что поверенный обязуется совершить определенные юридические действия, под которыми понимаются юридические поступки, имеющие значение юридических фактов. Поверенный действует по поручению принципала от его имени на основании доверенности, которая и предоставляет агенту провайдера право принимать исполнение от абонентов, т.е. осуществлять права поручителя (провайдера) по получению исполнения от должников провайдера из договоров между провайдером и абонентами. В таком случае обязательство абонента по оплате счета провайдера является исполненным в момент получения агентом денежных средств от абонента. В соответствии с договором поручения (агентским договором, заключенным по модели поручения) и доверенностью агент является надлежащим лицом, а его офисы надлежащим местом исполнения обязательства абонента перед провайдером.

   Если агент действует на основании агентского договора, заключенного по модели договора комиссии, в соответствии с которым агент (комиссионер) обязуется совершить одну или несколько сделок (ст. 990 ГК), то он совершает эти сделки (по приему платежей) от своего имени, но за счет комитента (провайдера). Так как агент, действующий на основании агентского договора, заключенного по модели комиссии, заключает сделки по приему исполнения от абонентов за счет провайдера (комитента), то обязательство абонента по оплате услуг провайдера (комитента) является исполненным в момент получения денежных средств агентом (заключения сделки по приему платежа в соответствии с договором между провайдером (комитентом) и абонентом).

   Расчет между агентом и принципалом (провайдером) осуществляется в соответствии с условиями договора между ними и является внутренним отношением, отражающим посреднический характер агентского обязательства, не имеющим чего-либо общего с осуществлением банками переводов средств физических лиц на основании поручений этих лиц.

   Таким образом, две рассматриваемые схемы имеют ряд принципиальных отличий, в том числе:

• правовая конструкция. В первом случае в качестве основного правоотношения выступает отношение принципал-агент на основе агентского договора. Именно поэтому агент не может принимать платежи в адрес неопределенного круга лиц, а только в адрес тех лиц, с кем у агента заключен соответствующий договор. В случае второй схемы основное правоотношений возникает между плательщиком - физическим лицом и кредитной организацией на основе договора банковского счета или оказания иных услуг, предусмотренных лицензией кредитной организации. Платеж в данном случае может быть осуществлен в адрес любого получателя с известными банковскими реквизитами.
• cубъектный состав. По главному правоотношению в первом случае это Агент-Принципал, а во втором это физическое лицо (плательщик) - кредитная организация.
• распределение рисков. В первой схеме риск неплатежа агента лежит на принципале, а обязанность плательщика по оплате услуг принципала заканчивается в момент передачи средств посреднику. Во второй схеме риск неплатежа лежит на плательщике, а его обязанность по оплате услуг заканчивается в момент поступления средств на счет провайдера.

   Что же касается деятельности «агентов» по приему денежных средств в погашение кредитов, выданных кредитными организациями под видом «приема платежей», следует учесть, что такая деятельность требует получения банковской лицензии.

   Опираясь на один из основополагающих принципов Гражданского права - свободу договора, стороны имеют право выбрать именно ту конструкцию, которая в наибольшей степени отвечает их предпринимательской стратегии и тактике.

Письмо Управления МНС по г. Москве от 24 августа 2001 г . N 06-12/9/38834

Вопрос: Должен ли уплачиваться налог с продаж при договорах агентирования в следующей ситуации? Организация-принципал оказывает услуги сотовой связи, при этом платежи, поступающие от населения за предстоящее оказание услуг, являются авансовыми. При этом в расчетах с населением непосредственно участвуют агенты

Ответ: В соответствии с п. 1 ст. 2 Закона г. Москвы от 17.03.99 14 "О налоге с продаж" объектом налогообложения по налогу с продаж признается стоимость товаров (работ, услуг), реализуемых в розницу или оптом за наличный расчет. Учитывая это положение Закона, обязанность по уплате налога с продаж наступает у организации при выполнении двух условий: - произведена отгрузка товаров (выполнены работы, оказаны услуги); - произведена оплата за отгруженные товары (выполненные работы, оказанные услуги) за наличный расчет. При этом плательщиками налога с продаж будут являться лица, непосредственно получающие наличные денежные средства от покупателя (заказчика), в том числе организации, реализующие товары (работы, услуги) по договорам комиссии, поручения и агентскому договору. В соответствии с п. 5 ст. 2 Закона "О налоге с продаж" к продаже за наличный расчет приравнивается продажа с проведением расчетов посредством кредитных и иных платежных карточек, по расчетным чекам банков, по перечислениям со счетов в банках по поручениям физических лиц, а также передача товаров (выполнение работ, оказание услуг) населению в обмен на другие товары (работы, услуги). При этом согласно п. 5.2 инструкции УМНС России по г. Москве от 23.06.99 N 1 "О порядке исчисления и уплаты налога с продаж" суммы авансовых и иных платежей, полученные наличными денежными средствами в счет предстоящих поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг, налогом с продаж не облагаются. В дальнейшем при реализации ранее оплаченных товаров (работ, услуг) исчисление налога с продаж производится в общеустановленном порядке. Следовательно, при авансовой оплате товаров (работ, услуг) наличными денежными средствами объект налогообложения возникает только после реализации товаров (работ, услуг). Таким образом, комиссионеры (агенты), получающие на свои расчетные счета авансовые платежи за услуги связи и перечисляющие эти авансовые платежи на расчетный счет комитента (принципала), не будут являться плательщиками налога с продаж. Налог с продаж в установленном порядке будет уплачивать комитент (принципал) после оказания услуг и окончательного расчета за оказанные услуги. Обращаем ваше внимание, что в случае, если комиссионер (агент), помимо перечисления авансовых платежей на расчетный счет комитента (принципала), получает (удерживает) плату за оказываемые им услуги, то стоимость этих услуг должна облагаться налогом с продаж в установленном порядке. Заместитель руководителя Управления государственный советник налоговой службы III ранга А.А. Глинкин